Информация Информационно-аналитического отдела Аппарата Сената к проекту Закона Республики Казахстан

Правительством Республики Казахстан в Мажилис Парламента Республики Казахстан представлен проект Закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ».

Проект Закона разработан в целях уточнения отдельных положений законов Республики Казахстан «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг» и ряда других законодательных актов по результатам правоприменительной практики и исключения противоречий между отдельными нормами законодательных актов, регулирующих деятельность на рынке ценных бумаг.

О международном опыте

Защита прав акционеров и кредиторов при проведении реорганизации в зарубежном законодательстве.

Право Скандинавских стран (Норвегия, Швеция, Финляндия) не знает процедуры разделения, выделения компаний. Специальные законы об обществах, содержащие нормы о реорганизации, предусматривают возможность реорганизации компаний только в форме присоединения, слияния и преобразования.

Определение и законодательное закрепление правовых последствий признания недействительной реорганизации представляется очень важным, так как от таких последствий фактически зависит дальнейшая судьба реорганизованных и вновь возникших компаний.

Как подчеркивают исследователи, единого подхода к определению правовых последствий недействительности реорганизации в законодательстве зарубежных стран нет. Так, случаи и последствия недействительности реорганизации во Франции закреплены законодательно. Согласно нормам французского Закона о коммерческих обществах признание реорганизации недействительной не имеет обратной силы. То есть французское право предлагает защитить участников реорганизации не возвращением всего совершенного в процессе реорганизации в исходное положение, существовавшее до реорганизации, а привлечением реорганизованных юридических лиц, их руководителей, ревизоров к ответственности и возмещения ими причиненных реорганизацией убытков.

Вопрос недействительности решения о реорганизации наиболее полно решен в немецком законодательстве, а именно в Акционерном законе Германии и Законе Германии о реорганизации. Акционерный закон Германии содержит общие принципы недействительности любых решений общих собраний акционеров, в том числе решений о реорганизации. В Законе Германии о реорганизации, помимо того, что специальные нормы, относящиеся к вопросу о действительности решения о реорганизации и возможности его судебного оспаривания, встречаются в главах, посвященных различным формам реорганизации. Имеется отдельная глава 6 «Судебное производство», в которой собраны общие вопросы судебного производства по указанной категории дел (подсудность, исковая давность, вступление в силу решения суда).

Глава 7 Закона Германии о реорганизации «Уголовные наказания и денежные штрафы» устанавливает несколько составов правонарушений, влекущих привлечение виновного лица к уголовной ответственности в виде лишения свободы либо к денежному штрафу, который не может быть более 5 000 евро. Это соответствует требованиям Европейского Совета о введении в национальном законодательстве правил, регулирующих гражданскую ответственность членов административных органов или органов управления реорганизуемых компаний перед ее акционерами в отношении нарушений со стороны этих членов, допущенных в процессе подготовки и проведения реорганизации[1].

Признание выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным осуществляется либо по решению ответственного государственного органа, либо по решению суда.

В Российской Федерации ст. 26 Федерального Закона «О рынке ценных бумаг» устанавливает основания признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным. Положение о порядке приостановления эмиссии и признания выпуска ценных бумаг несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) от 31.12.1997 № 45 детализирует эти процедуры, устанавливая, в частности, что до регистрации отчета об итогах выпуска, выпуск может быть признан несостоявшимся, а ценные бумаги аннулированы по решению ФКЦБ или иного регистрирующего органа. Отказ в регистрации отчета также влечет признание выпуска несостоявшимся и аннулирование его государственной регистрации и самих ценных бумаг. Недействительным же выпуск признается по решению суда (после государственной регистрации отчета об итогах выпуска), и тогда государственная регистрация этого выпуска аннулируется регистрирующим органом на основании решения суда о его недействительности.

Постановлением ФКЦБ РФ от 8.09.1998 № 36 утверждено Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученного эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным.

Таким образом, ФКЦБ России, ее региональные отделения, иные регистрирующие органы наделены правом аннулировать выпуски ценных бумаг на любом этапе до регистрации отчета об итогах выпуска, включая случаи, когда эти бумаги уже размещены и оплачены, т.е. имеют легитимных владельцев[2].

В Республике Казахстан в соответствии со ст. 27 Закона Республики Казахстан «О рынке ценных бумаг» государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг может быть признана недействительной в судебном порядке. Основаниями для признания государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительной являются:

1) нарушение эмитентом законодательства Республики Казахстан;

2) обнаружение недостоверной информации в документах, на основании которых была осуществлена государственная регистрация эмитента в качестве юридического лица;

3) обнаружение недостоверной информации в документах, на основании которых была произведена государственная регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Признание государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительной является основанием для аннулирования выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Защита миноритарных акционеров

Специалистами отмечено, что существует явная зависимость между качеством защиты инвесторов и уровнем концентрации владения акциями: более защищенными являются крупные инвесторы.

В мире (для крупнейших компаний, акции которых свободно торгуются на рынках) средний показатель концентрации владения акциями у трех крупнейших акционеров очень высок и составляет 46%. Эта цифра соответствует первому общему выводу о слабой защите инвесторов в большинстве правовых систем мира.

Дисперсия собственности даже в США для 10 наиболее капитализированных компаний составляет 20% (медиана 12%). В целом уровень концентрации ниже 30% отмечен только в США, Австралии, Великобритании, Тайване, Японии, Корее и Швеции.

Необычно высокий уровень концентрации отмечен в странах французской модели (для десяти крупнейших негосударственных фирм - в среднем 54 % для трех крупнейших акционеров). Наименьшая концентрация характерна для стран германской модели (34%). В скандинавских странах этот показатель определен в 37%, а страны «общего права» занимают промежуточные позиции - 43%[3].

Отсюда возникает вопрос миноритарных (мелких) акционеров.

Бесправность миноритарных акционеров в постсоветских странах является одной из причин достаточно равнодушного отношения населения к рынку ценных бумаг. Решения по стратегическим вопросам в акционерных обществах принимаются простым либо квалифицированным большинством, которое обеспечивают мажоритарные акционеры.

Но мировой опыт имеет и другие примеры отношения к миноритарным акционерам. Так, во Франции по иску миноритарных акционеров суд приостановил слияние электротехнической компании Schneiter Electric и промышленного конгломерата Legrand. Акционеры посчитали, что сделка нанесет ущерб владельцам привилегированных акций. Такого во Франции еще не было: две большие компании теперь вынуждены менять условия сделки размером 7 млрд. долл., чтобы учесть интересы владельцев акций на суммы в несколько тысяч долларов. Чуть раньше в Бельгии американский гигант Ford, решивший выкупить свое местное подразделение Ford Motor Belgium, вынужден был отступить перед небольшой группой акционеров. Владельцы 4% акций посчитали, что цена предложения слишком низка. Под угрозой иска Ford согласился увеличить предложение со 145 евро до 200 евро за акцию — почти на 40%[4].

По примеру Германии, США, Англии Госдума Российской федерации в конце 2004 г. рассмотрела и приняла в первом чтении проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах». Новый закон содержит положение, позволяющее лицу, приобретшему более 90 процентов акций общества, требовать от остальных акционеров продажи принадлежащих им обыкновенных акций общества по рыночной цене, подтвержденной независимыми оценщиками. Права акционеров, акции которых погашаются, не считаются ущемленными, поскольку они получают адекватное денежное возмещение. Таким образом, защищаются интересы основных держателей акций[5].

В Казахстане зарегистрировано 2 809 акционерных обществ. Из них 1 536 еще не зарегистрировали проспекты эмиссий, т.е. до сих пор не определились со своей организационно-правовой формой и не имеют намерений быть компаниями, нацеленными на привлечение средств на фондовом рынке.

На сегодня в Казахстане, как и в России, одной из основных проблем рынка ценных бумаг является небольшое количество акций в свободном обращении. Акции предприятий сосредоточены в основном в контрольных пакетах стратегических инвесторов, которые не заинтересованы в прозрачности своей деятельности, в потере контроля над предприятием.

По мнению председателя Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций Б. Жамишева, фундаментальной проблемой развития рынка негосударственных ценных бумаг в Казахстане является явно выраженное отсутствие потребности в привлечении ресурсов через фондовый рынок. До сих пор в нашей стране акции не рассматривались как имущество, которое должно иметь рыночную цену. Никогда не ставилась задача владельцу, в данном случае государству, повысить рыночную стоимость активов. Для того чтобы эти акции приобрели рыночную стоимость, они должны обращаться на рынке. Должны быть другие акционеры, кроме государства. Фондовый рынок может получить значительное ускорение, если государство изменит свое отношение к активам. Если перестанет воспринимать акции НК как просто инструмент управления, а будет расценивать их как имущество, которое надо приращивать[6].

Саморегулируемые организации (СРО) 

В Казахстане сложилась двухуровневая система регулирования деятельности профучастников. На нижнем уровне саморегулируемые организации участников рынка ценных бумаг контролируют своих членов, а на верхнем уровне национальный регулятор рынка - деятельность СРО.

Сущность саморегулирования на рынке ценных бумаг состоит в добровольном самоограничении прав участников рынка, действующих в своих интересах, и передача ими полномочий по регулированию тех или иных отношений на рынке ценных бумаг специально создаваемой ими организации. Права и обязанности такого СРО возникают на основании договора между участниками рынка ценных бумаг, членство в ней для участников рынка ценных бумаг является добровольным.

До июля 2001 года уполномоченным органом по регулированию деятельности на рынке ценных бумаг являлась Национальная комиссия Республики Казахстан по ценным бумагам. Но в соответствии с Указом Президента Республики Казахстан «О мерах по организации единой системы государственного регулирования финансового рынка» от 11 июля 2001 года № 654 в целях повышения эффективности системы государственного регулирования финансового рынка Национальная комиссия была упразднена, а ее функции и полномочия переданы Национальному Банку Республики Казахстан.

На сегодняшний день в республике действует 3 саморегулируемые организации - Казахстанская фондовая биржа (KASE), которая является СРО в соответствии с Законом «О рынке ценных бумаг», а также Объединение юридических лиц «Казахстанская Ассоциация Реестродержателей» и Объединение юридических лиц в форме ассоциации «Ассоциация управляющих активами»[7].

По оценке Председателя Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций Б.Жамишева «капитализация KASE на 1 октября 2004 года составляет 893 миллиарда тенге. В том числе листинг «А» представлен акциями на 430 миллиардов тенге, облигациями - на 409 миллиардов тенге, и за 9 месяцев года капитализация организованного рынка увеличилась на 26 процентов. В то время как за 2003 год - на 78 процентов. Следует признать, что на организованный рынок допущены ценные бумаги ограниченного количества эмитентов. Всего 79. Из них 76 - акционерные общества».

Перспективы развития рынка ценных бумаг в Казахстане

Развитие рынка ценных бумаг связано со стратегической задачей развития отечественной экономики. Акционерные общества, как правило, представляют собой крупные компании Казахстана, в совокупности образующие своеобразный «локомотив» экономики. Они во многом должны обеспечить экономическую безопасность страны и сделать прорыв на зарубежные рынки. Для этого они должны укрепиться, получить значительные инвестиции. Одним из активных и уже состоятельных инвесторов могут стать наши граждане, уровень благосостояния которых повышается с каждым годом.

Активное участие граждан в операциях с ценными бумагами дают им возможность легального получения прибыли при одновременном снабжении экономики необходимыми инвестициями. Поэтому в активизации рынка заинтересовано как государство, так и его граждане. Если населению страны еще нужно объяснять выгоду вложения средств в ценные бумаги, то государство уже предпринимает определенные шаги в направлении развития фондового рынка.

В целях преодоления отставания в развитии фондового рынка в республике разработана Программа развития рынка ценных бумаг на 2005-2007 годы.

Открытость экономики Казахстана позволяет привлекать в нее значительные средства новых биржевых игроков и из-за рубежа. В первую очередь - это капиталы промышленно развитых стран, которых привлекают огромные запасы сырья и дешевая рабочая сила.

[1] Бакулина Е.В. Судебная защита прав акционеров и кредиторов при проведении реорганизации в зарубежном законодательстве//Юрист. - 2003.- № 11.

[2] Жуков А.С., Лукьянцев А.А. Анализ недействительности/незаконности выпуска акций//Рынок ценных бумаг №5 (260), 2004 г.

[3] Соблюдение баланса интересов миноритарных и мажоритарных акционеров в законодательстве зарубежных стран. Информационно-аналитический материал//http://www.duma.gov.ru/sobstven/analysis/corporation/2505ssm.htm

[4] Осмысленный бунт//Ведомости.- 2001, 31 мая //http://www.e-xecutive.ru/print/publications/aspects/article_771/

[5] С оглядкой на Запад//http://www.kropotkin.ru/news/main/2004/07/23/187

[6] Жамишев Б. Акции — не только рычаг управления, но и имущество//Казахстанская правда.- 2004, 11 ноября.

[7] Клещев С.Б. География рынка акций стран СНГ и Балтии http://geopub.narod.ru/student/kleschov/1/15.htm