Краткий обзор «Инвестирование в электроэнергетику Казахстана: юридические аспекты» (Ш. Чиканаев, партнер, руководитель Департамента «Финансы и ценные бумаги», представитель в г. Улан-Батор, «GRATA» Казахстан/Монголия)

 

КРАТКИЙ ОБЗОР
«ИНВЕСТИРОВАНИЕ В ЭЛЕКТРОЭНЕРГЕТИКУ КАЗАХСТАНА:
ЮРИДИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ»

 

Шаймерден Чиканаев

Партнер, Руководитель Департамента

«Финансы и ценные бумаги»,

Представитель в г. Улан-Батор, GRATA

Казахстан/Монголия

 

Договор концессии

 

· Одной из возможных схем с точки зрения законодательства РК для целей реализации проекта финансирования и строительства электростанции в Республике Казахстан (далее «Проект») является так называемая «концессия» которая определена как: «деятельность, направленная на создание (реконструкцию) и эксплуатацию объектов концессии, осуществляемая за счет средств концессионера или на условиях софинансирования концедентом» (ст. 1(6) Закона о концессиях).

· Объективными преимуществами концессии являются:

- урегулированная и четко прописанная законодательная база, а также определенный, хотя и не однозначно положительный, опыт[1] применения договора концессии на практике.

- Государственные концессионные обязательства защищены от секвестрования (ст. 110.7 Бюджетного Кодекса).

- концессионеры, которые являются субъектами так называемой «естественной монополии», имеют возможность пользоваться специальными тарифами (которые могут быть определены на основе специальных формул расчета, оговоренных в договорах концессии) и будут освобождены от общего тарифного регулирования субъектов естественной монополии (то есть концессионер будет больше защищен от риска неисполнения своих обязательств по погашению кредитной задолженности из-за отсутствия доходов от Проекта в связи с, например, неадекватными тарифами на тепловую энергию[2]) (пункт 2-1 статьи 15-1 Закона о естественных монополиях).

- Концессионер теоретический имеет право рассчитывать в качестве источников возмещения своих затрат и получения доходов не только на реализацию произведенных товаров, но и на (i) субсидии от государства в установленных законами РК случаях и (ii) плату за доступность (availability payment) объекта концессии, которая включает выплаты за счет бюджетных средств с целью компенсации инвестиционных и эксплуатационных затрат концессионера (ст. 7 Закона о концессиях).

- Возможность получения одного или несколько из следующих видов государственной поддержки (ст. 14 Закона о концессиях):

1) поручительства государства по инфраструктурным облигациям в рамках договоров концессии;

2) государственные гарантии по займам, привлекаемым для финансирования концессионных проектов;

3) передача концессионеру исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащих государству;

4) предоставление натурных грантов в соответствии с законодательством Республики Казахстан;

5) софинансирование концессионных проектов;

6) гарантии потребления государством определенного объема товаров (работ, услуг) в случае, если основным потребителем товаров (работ, услуг), производимых концессионером, является государство.

· Тем не менее, не все преимущества концессии перечисленные выше могут быть использованы для целей Проекта, а также сама концессия предполагает определенные недостатки и риски, в том числе:

- согласно статье 14.2 Закона о концессиях при создании объекта концессии, не подлежащего передаче в государственную собственность меры государственной поддержки, предусмотренные подпунктами 1), 2) и 5) выше, концессионеру не предоставляются.

- гарантия потребления государством определенного объема товаров как мера государственной поддержки до сих пор остается декларативной, так как, во-первых, не понятно в каких именно случаях основным потребителем товаров является государство, во-вторых, не отработан механизм реализации данной государственной поддержки.

- Механизм как будет осуществляться плата за доступность объекта концессии еще не определен. Более того, по всей видимость плата за доступность не может применяться для целей Проекта в любом случае, так как согласно статье 7.3 Закона о концессиях плата за доступность может применяться только в отношении концессионных проектов, относимых к категории социально значимых (один из критериев, проект должен быть, например, в сфере коммунального хозяйства и в результате реализации повлечь увеличение числа объектов коммунального хозяйства[3]). Как мы понимаем, социально значимыми являются изначально не окупаемые проекты по строительству и эксплуатации автодорог, водопроводов, школ, детских садов, больниц, поликлиник, но, по всей видимости, не электростанций.

- Тариф на продажу электрической энергии, по всей видимости, не может быть определен согласно специальной формуле в договоре концессии по аналогии с тарифом на тепловой энергии, и должен быть не более, соответственно, предельного, расчетного или индивидуального тарифа.

- Стоит отметить, что компания, которая будет выступать в роли концессионера по Проекту или если потенциальный концессионер будет новым юридическим лицом, учрежденным в целях реализации Проекта, то тогда Консорциум (учредители), должен будет отвечать определенным квалификационным требованиям, в том числе: (i) иметь собственный капитал[4], составляющий не менее десяти процентов по отношению к стоимости предлагаемого к реализации объекта концессии, или предоставить банковскую гарантию на сумму, составляющую не менее десяти процентов по отношению к стоимости предлагаемого к реализации объекта концессии (ii) иметь подтвержденную аудиторским отчетом финансовую отчетность за два полных предыдущих финансовых года (ст.18 Закона о концессиях).

- Концессия менее привлекательна с точки зрения проектного финансирования, так как объект концессии (т.е. сама электростанция), в течение срока действия не может выступать предметом залога (ст. 5.5 Закона о концессиях).

- Чрезмерная урегулированность концессионных отношений и условий договора концессии, что снижает гибкость сторон в определении условий проекта.

- Процесс предоставления концессий в Казахстане все еще довольно бюрократичен и отнимает много времени (на практике предположительно займет от 12 месяцев до 17 месяцев).

- Главный недостаток по всей видимости, также необходимость участия в конкурсе по выбору концессионера и риск, соответственно, не получить Проект не смотря на затраченное время и ресурсы.

 

Договор на строительство генерирующих установок (Рынок Мощности)

 

· Предпочтительной альтернативной договору концессии для реализации Проекта, возможно, должен стать так называемый «договор на строительство генерирующих установок» с Министерством индустрии и новых технологий («МИНТ») на базе новой модели «Рынка Мощности».

· Согласно планам Правительства РК и МИНТ до 2015 года в Казахстане будут применяться «предельные» тарифы, но с 2016 года предположительно заработает так называемый «рынок мощности».

· Предполагается, что рынок мощности РК будет состоять из двух сегментов: рынка долгосрочных контрактов (для новых энергопроизводящих организаций) и краткосрочных контрактов (для существующих производителей).

· Новым электростанциям гарантируется возврат инвестиций, так как системный оператор (КЕГОК) в приоритетном порядке обязуется закупать у них аттестованные объемы мощности (т.е. эквивалент платы за доступность) по оговоренным на тендере ценам, тогда как существующие станции будут работать на рынке без привилегий, с предельными тарифами.

· В частности уже вступившие в силу положения законодательства предполагают обязанность КЕГОК ежегодно в срок до пятнадцатого октября разрабатывать прогнозный баланс электрической энергии и мощности на предстоящий семилетний период и размещать его в средствах массовой информации (ст. 15-1(1) Закона об электроэнергетике).

· МИНТ на основе прогнозных балансов электрической энергии и мощности подготовленных КЕГОК-ом ежегодно устанавливает прогнозируемый дефицит электрической мощности, а также разрабатывает и утверждает перспективную схему размещения электрических мощностей с размещением на своем интернет-ресурсе. Более того, МИНТ обязан для покрытия прогнозируемого дефицита электрической мощности проводить тендеры на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию (ст.15-1 Закона об электроэнергетике).

· С победителем тендера МИНТ заключает договор на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию,[5] в котором определяет срок ввода в эксплуатацию генерирующих установок и ответственность за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение принятых победителем тендера обязательств.

· В течение тридцати календарных дней со дня заключения договора на строительство генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию, КЕГОК заключает договор о покупке услуг по поддержанию готовности электрической мощности[6] генерирующих установок, вновь вводимых в эксплуатацию, с победителем тендера по цене, в объеме и на сроки, установленные уполномоченным органом (ст.15-1 Закона об электроэнергетике).

· Потенциальный инвестор, соответственно, может проконсультироваться с МИНТ и КЕГОК относительно сроков объявления ближайшего тендера и возможности участия с целью реализации Проекта.

 

_______________________________________________

[1] По состоянию на дату настоящей записки, три объекта концессии уже функционируют в РК: (i) линия электропередачи «Северный Казахстан - Актюбинская область», (ii) железная дорога «Линия Шар - Усть-Каменогорск», (iii) Пассажирский терминал аэропорта в г. Актау.

[2] К сфере естественной монополии не относится производство электрической энергии, но относятся услуги по производству тепловой энергией и по передаче и (или) распределению электрической энергии (ст 4.1 Закона о естественных монополиях).

[3] Постановление №457

[4] Совокупный собственный капитал юридических лиц, учредителей, если концессионер новое юридическое лицо.

[5] Согласно типовому договору

[6] Согласно типовому договору

25 сентября 2015, 13:10
Источник, интернет-ресурс: Юридическая фирма «GRATA», Чиканаев Ш.

Если вы обнаружили ошибку или опечатку – выделите фрагмент текста с ошибкой и нажмите на ссылку сообщить об ошибке.

Акции
Комментарии
Если вы видите данное сообщение, значит возникли проблемы с работой системы комментариев. Возможно у вас отключен JavaScript